【案情】张彬是北京海淀区的一名女教师，其父母将位于海淀区的一处楼房赠与张彬所有，并写了书面赠与协议，时过三年，张父未能办理过户手续，张诉向法院要求协助办理产权过户手续，一审法院和二审法院均判决张父协助办理过户登记手续，张父不服向北京高院申请再审，高院审理后撤销二审判决，发回二审法院重新审理此案。
【争点】赠与人是否有权撤销赠与，赠与合同是否不具有强制力。
【评析】中法民终字第388号民事判决及（2010）民初字第12511号民事判决，对事实认定清楚，适用法律正确，审判程序合法；申请再审人的再审理由不能成立，依据《民事诉讼法》第一百五十三条一款（一）项规定及《最高院审判监督程序若干问题的解释》第三十七条规定，原判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。
　　　一、本案无争议且对裁判有致关重要的基本事实及维持判决的因素：
　　　①、申请再审人与被申请人系父女关系，五年前的2008年12月份赠与给张彬的涉案房产，系张彬之母与申请人夫妻共同共有的财产，并非申请人单独所有，此节事实决定了不履行或撤销赠与必须经共有人共同决定，申请人单方无权决定。
　　　②、张彬之母自始致终要求依法给张彬办理过户登记手续，履行赠与协议；从未表示过要撤销赠与。
　　　③、对照全案及申请人在二审程序前的上诉状内容查知，申请人与张彬之母在做出赠与房产行为时，经过郑重考虑，选择或决定是十分慎重的，父母双亲对独生女儿的财产赠与行为，符合社会道义及家庭伦理观念，且赠与后，申请人与张彬之母的生活居住条件未发生变化，目前尚有六百万元的财产及固定资产投资。
　　　二、新发生事实对原生效判决应予维持的影响：
　　　①、赠与房产已办结过户登记手续，依据《物权法》第三十九条及《民法通则若干问题的意见》第128条规定，申请再审人确已失去撤销赠与及要求改判的法定条件。
　　　②、申请人在2011年5月18日（二审判决后）的民事起诉书中再次确认房产已经给张彬，并未提出所谓的撤销；
　　　③、申请再审人陈述的“撤销赠与”的意思表示既未进入两审诉讼请求及程序，也未向张彬作过有效表示，其辩称向张彬的代理人邮寄，但代理人予以否认签收，申请人不能提供签收证明。
　　　三、申请再审人提出再审的两项理由不能成立，不足以推翻原有判决。
　　　申请人提出的“赠与不具有强制执行性”的再审理由，目前缺乏明确的法律依据，凭借至今仍在司法界存有诸多争议、且一直难有定论的观点，不能成为撤销改判的依据。
　　　申请人提出的关于“适用法律错误”的再审理由，不能成立，原审判决适用法律正确，申请人想通过未经诉讼审查、单方口头陈述、没有理由的“撤销”，不足以推翻生效的司法判决。
　　　申请人再审称未约定过户时间的理由，同样不能改变原审判决的效力。
　　　四、赠与合同合法有效，张彬（受赠人）享有给付请求权，赠与人受其义务的约束：
　　　赠与合同系有名合同，其成立与生效受合同法总则条款的约束，一经订立即产生法律效务，根据《物权法》第十五条将产权变更原因与登记结果区分开来的规定，未办理过户的房屋赠与合同合法有效，依据合同法第一百九十二条二款规定，超过除斥期间一年的赠与合同，赠与人丧失撤销权。本案申请人自始致终未行使撤销权，其后续主张未纳入二审程序，依据审判监督司法解释，申请人利用未纳入诉讼内容的“撤销”理由推翻已生效判决的想法不应得到支持，否则对受赠与及第三方不公平，也与再审范围不符。
　　　针对赠与人能否撤销赠与契约而免给付义务，法律有明确的规定，台大法律教授、司法院宪法法院大法官、在民法学界享有盛誉的著名学者王泽鉴先生，在其著作《无偿契约的结构分析》中明确，“赠与”为债权契约，成立即生效；1995年对1957年的“民法”债权部分修正的条款及立法理由书记载：“赠与人不履行立有字据之赠与或为履行道德义务而为赠与时，受赠人得请求交付赠与物或其价金”；“立有字据或为履行道德上之义务而为赠与者，不适用撤销”；台湾民法修正案“赠与为债权契约，当事人间对于赠与不动产之约定，如已互相表意思一致，依同法第153条第1项之规定，其契约即为成立，纵未具备赠与契约特别生效之要件，要难谓其一般契约之效力未发生，债务人自应受此契约之拘束，负有转移登记使生赠与效力之义务”；我国《合同法》第四十四条（合同生效）、第六十条（全面履行）、第一百八十七条规定，赠与财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续；第一百八十八条规定，具有道德义务性质的赠与合同，赠与人不交付赠与的财产的，受赠人可以要求交付。《民法通则若干意见》第128条规定：公民之间赠与关系的成立，以赠与物的交付为准。赠与房屋，如根据书面赠与合同办理了过户手续的，应当认定赠与关系成立；未办理过户手续，但赠与人根据书面赠与合同已将产权证书交与受赠人，受赠人根据赠与合同已占有、使用该房屋的，可以认定赠与有效，但应令其补办过户手续。
五、父母对子女赠与财产的法律性质应属道德义务的赠与（参见北京高院《审判前沿》新类型案件审判实务2010年第2集总第32集第48页案例分析“李某诉滕某赠与合同纠纷案法律问题分析”）
1、从《合同法》第一百八十八条规定并结全第一百八十六条二款的内容，不可撤销赠与的范围为具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，实践中父母将财产赠与子女后又反悔要求撤销，对此应如何处理，北京高院的司法指导案例分析认为：夫妻赠与子女的财产的合同与普通赠与有很大的差异，应当认定为具有道德义务的性质，属不可撤销的赠与合同。通过合同法一百八十六条文义解释，“救灾、扶贫”只是一个列举性定语，因为“等”字的使用，在中文意义上就表明这是一种不穷尽的列举，救灾、扶贫为慈善活动，归入“社会公益、道德义务”，但“等”字表明“救灾、扶贫”仅属于“社会公益、道德义务”的一部分，凡是可证成为“社会公益、道德义务”的其他活动，也应归入该条范畴，构成不得撤销的赠与。本案父母对子女的赠与发生在夫妻感情不稳定阶段，据张彬之母陈述申请人臆想将夫妻共同财产转卖后给她人，导致夫妻感情危机及家庭关系不稳定，双方经过不断的磋商，慎重决定，达成一致意见后，才将房产赠与女儿，且一处已经过户。
　　　本案赠与看起来只涉及赠与人与受赠与，但实际上隐含着张彬之母的意思表示，是夫妻双方与子女三方的合意，这种赠与合同本质上往往并不是单务无偿的，而是存在其他隐性对价，该对价可能使赠与人减少对子女的抚养义务成本或受赠与在国外学习期间的费用负担义务或对赠与人不利的义务，同时，将财产赠与给子女本身亦具有道德补偿的性质，在此种情况下，该赠与合同具有较强的道德义务性，应当认定赠与人不得行使撤销权，或者可以认定该赠与合同属于附条件的情形，如果这种情形下产生的赠与合同允许任何意撤销，无疑使赠与人获利，受赠与及另一赠与人极不公平，而且也会助长社会不良风气。本案中申请人与张彬之母各自将共同共有的财产赠与子女，可见赠与合同实际上是存在张彬之母的合同意，未经张彬之母的同意，申请人无权单方处置，张彬之母自始致终要求办理过户手续，从婚姻法关于夫妻权利义务的规定看，张彬之母有权代表申请人办理。
　　　综上，原审判决适用法律正确，应当予以维持。
江苏省南京市卫生局


批转市卫生局关于南京市社会联合办医医疗机构管理暂行办法和南京市个体诊所管理暂行办法的通知
市卫生局

第一章 总则
第一条 为加强对社会联合办医医疗机构的管理，提高医疗服务质量，方便广大群众就医，促进卫生改革的健康发展，特制定本办法。
第二条 社会联合办医医疗机构是指下列情况之一者：
一、以离、退休医务人员或社会闲散医务人员为主体的独立核算、自负盈亏、不享受国家事业经费补贴的医疗机构。
二、在南京的机关、民主党派、社会团体、大专院校、部队和企事业单位，向社会开放的医疗机构。
三、联合办医医疗机构中有一方是非医疗机构。
四、部分在职医务人员，经单位同意，利用业余时间与医疗机构联办且对外挂牌的医疗、咨询机构。
五、个人或集体自筹资金开办的医疗机构。
第三条 社会联合办医医疗机构，应发扬救死扶伤，实行革命人道主义，属守职业道德，文明行医，保证医疗安全。
第四条 社会联合办医医疗机构，必须遵守国家法津、法规、卫生工作制度和医德规范，主动接受卫生行政主管部门的领导和管理。
第五条 社会联合办医医疗机构，其医院（疗养院）、门诊部由南京市卫生局审批；诊所由区、县卫生局审批。其它任何机构无权审批。
第六条 有关中医社会联合办医医疗机构的管理办法，要同时遵照国家中医药管理局（89）国医医字第1号《关于发布〈中医医疗机构管理条例（试行）〉的通知》精神执行。

第二章 条件
第七条 社会联合办医医疗机构必须具备的基本条件。
一、联合单位要经双方主管部门批准。
二、要有懂业务、会管理、具有本市户籍的法人代表。
三、有与执业范围相适应的医、药、护、技人员及主治医师以上医疗技术骨干。主要负责人必须具有师以上职称。
四、有与工作相适应的医疗业务用房，布局合理的诊疗场所和符合卫生要求的基本设施。
五、有供诊断、治疗、抢救用的医疗器械装备的药品。
六、有明确的业务范围和符合科学管理要求的规章制度。
七、经济上独立核算，自负盈亏。
八、医院（疗养院）必须设二十张以上的正式病床，有门诊（急诊）、住院和医技等科室，保证医疗工作的正常开展。医院病床与工作人员之比，应不低于一比零点六，卫生技术人员应占工作人员总数的百分之七十五以上。其中：主治（主任）医师与病床之比，不低于一比三十；医师
（士）与病床之比，不低于一比十五；护士（师）与病床之比，不低于一比六（专科可酌情增减）。
九、门诊部应有六名以上的卫生技术人员。其中主治医师至少一名，医师不得少于二名。必须拥有二十张以上病术，设置相应的医技科室，配备相应的医技人员。
五名以下卫生技术人员、二十张以下观察床的医疗机构称诊所。
十、必须具有集资数额、盈余分配、债务负担、加入退出、成员违约、终止和责任承担等事项的书面组织章程及管理制度。
第八条 社会联合办医医疗机构兼职人员的条件。
一、在社会联合办医医疗机构中从事医疗技术工作的人员，只能在一个社会联合办医医疗机构中从业。
二、各级各类医疗机构中的在职医务人员，在完成本职工作前提下，经所在单位同意，可到社会联合办医医疗机构兼职，只能兼职一处，兼职时间一周累计不超过一个工作日（八小时）。副主任医师以上人员如有特殊需要，最多不超过两处（包括到其他单位兼职）。兼职必须由聘用单
位与应聘人所在在单位签定协议书，内容包括：所兼职务、实现的目标、各方的权利和义务（包括医疗事故与纠纷处理）、收益分配比例与结算方式、协议变更及纠纷处理、违约责任、生效条件和有效期限。
三、有下列情况之一者，不能到社会联合办医机构兼职：
（一）不认真做好本职工作或不能完成本职工作定额的；
（二）不能胜任本职工作的；
（三）在病事假期间。
四、社会联合办医医疗机构不准聘用非卫生技术人员从事医疗技术工作（工勤行政例外），违者，除责令辞退外，并追究有关领导人的责任。
第九条 凡符合第七条基本条件者，由法人代表按第五条审批权限向卫生主管部门提交书面申请。书面申请内容包括：
一、机构名称、开业地点、法人代表姓名、人员编制、病床数、业务范围等。
二、资金来源及数额，主要医疗设备。
三、卫生技术人员名单（含姓名、性别、年龄、职称、专业特长、离退休）、资格证明文件、近期体格检查表。
四、业务用房平面图及产权证书或租赁合同。
五、机构的组织章程及管理制度。
卫生主管部门接到书面申请，必须向法人代表了解情况，并到开业地点进行调查。经审查同意后，下达批文。
第十条 社会联合办医医疗机构的命名，一般以其专长特色或开业地点地名命名，不得以大冠小，任意冠以“江苏省”、“南京市”、“××中心”等名称。对确有代表省、市级水平的社会联合办医医疗机构，经上级卫生主管部门批准，可冠以“南京市××医院（门诊部）”。牌匾和
印章，必须严格按照批准的名称刻制，并报卫生工作者协会备案。
第十一条 港澳台同胞、外籍友人申请在宁兴办医疗机构以及外省、市医疗机构来宁办医，必须有南京市暂（寄）住户籍，参照第七条、第九条办理。

第三章 管理
第十二条 社会联合办医医疗机构必须接受卫生主管部门的领导和管理，必须认真执行国家的方针、政策和有关法规，并接受财政、物价、税务、审计等有关部门的监督。日常管理工作卫生主管部门授权卫生工作者协会负责。
社会联合办医医疗机构经卫生主管部门批准后，赁批文琶卫生工作者协会登记、注册、编号，领取执业许可证，交纳手续费。必须建立独立的银行帐户，报发证机关备案。并购买统一印制的病历、处方、收据等。同时办理加入卫生工作者协会手续。
第十三条 社会联合办医医疗机构必须在执业许可证所注地址内行医，不准处多开业，流动行医。执业科目和范围，不得随意改变和扩大。如有人员、业务范围、执业地址、名称等变动，须经卫生主管部门批准，重新办理审批手续。
社会联合办医医疗机构废业，或休业一个月以上，必须提前十五天到卫生主管部门办理有关手续。
第十四条 社会联合办医医疗机构必须严格执行各规规章制度和医疗技术操作规程。认真执行《传染病防治法》、《消毒管理办法》等有关规定，接受卫生防疫部门的监督管理。如发生医疗事故应按国务院国发［1987］63号《国务院关于发布〈医疗事故处理办法〉的通知》规定
办理。
社会联合办医医疗机构必须加强对病历、处方等医疗文件和票据、收支帐、药品购销帐等原始凭证、帐目的管理。病历、处方的保存期为三年，财务票据凭证帐册等近会计档案管理的有关规定保存。
第十五条 社会联合办医医疗机构应定期向卫生主管部门、卫生工作者协会报告工作，年终上报书面总结。每月十日前向卫生工作者协会报送上月业务报表（工作量、业务收入），并按业务收入百分之一至百分之五的比例交纳管理费。
社会联合办医医疗机构的执业许可证，每年第二季度初审核换发一次。
第十六条 社会联合办医医疗机构如需开设药房，必须经南京市卫生局药政管理处审核批准，办理有关手续。
社会联合办医医疗机构必须严格遵守《中华人民共和国药品管理法》及其它有关规定，接受药政机构的监督和管理。
第十七条 社会联合办医医疗机构必须执行物价部门核准的收费标准，健全财务管理制度，严格履行财务手续。
第十八条 社会联合办医医疗机构需张贴或刊播广告，必须经卫生主管部门审查批准，再向有关部门办理手续。

第四章 奖惩
第十九条 对模范执行本办法，有下列事迹之一者，由卫生主管部门给予奖励和表彰。
一、坚持文明行医、优质服务，受到病员一致好评者。
二、在防病治病工作中取得显著成绩者。
三、在医疗技术上有所创新、有所发明者。
四、为发展医疗保健事业做出突出贡献者。
第二十条 对违反本办法有关规定，不服从管理者，由卫生主管部门根据情节轻重，给予警告、罚款、没收非法所得、停业整顿、吊销执业许可证等处罚。以上处罚可以并用，构成犯罪的，由司法机关执法追究刑事责任。
第二十一条 对违反本办法第七条、第九条、第十三条、第十四条、第十五条、第十六条、第十七条、第十八条规定，视情节轻重处以五十以上二千元以下的罚款。对无证行医者，由卫生主管部门予以取缔，没收其全部非法所得和药品、器械，并处以罚款。
第二十二条 按本办法受罚款或没收非法所得处理的社会联合办医医疗机构，应将罚款及没收非法所得款项当场交清或在接到通知三日内送交指定的管理部门。迟交者，从处罚之日起，每天追缴百分之五的滞纳金。
第二十三条 领取执业许可证的社会联合办医医疗机构，一个月不开业者，或休业二个月不开业者，吊销执业许可证。

第五章 附则
第二十四条 本办法自发布之日起施行，原南京市卫生局颁发的《南京市个体诊所和社会联合办医医疗机构暂行管理办法》同时废止。
第二十五条 本办法由南京市卫生局组织实施并负责解释。

南京市个体诊所管理暂行办法

第一章 总则
第一条 为加强对个体诊所的管理，提高个体诊所的医疗质量，保障人民健康，特制定本办法。
第二条 个体诊所是指医务人员单独开设的诊所。
第三条 个体诊所依法从事医疗卫生工作，受国家法律保护，个体诊所是社会主义公有制卫生事业的补充
第四条 个体诊所必须遵守国家法律、法规、卫生工作制度和医德规范，做好防病治病工作。
第五条 个体诊所由所在区（县）卫生局审批，其他任何机构无权审批。
第六条 中医人员个体开业，同时要遵照卫生部、国家中医药管理局（88）卫医字第36号《关于印发〈医师、中医师个体开业暂行管理办法〉的通知》及国家中医药管理局（89）国医医字第2号《关于发布〈中医师、土管理条例（试行）〉的通知》精神执行。

第二章 条件
第七条 有本市户籍，具有下列资格之一者，可以申请个体开业（医疗气功按中医药管理局规定执行）。
一、获得高等医学院校毕业文凭，从事医疗专业工作三年以上（牙科、针灸、推拿二年以上）；获各中等医学校毕业文凭，从事医疗专业工作五年以上（牙科、针灸、推拿三年以上）。
二、根据卫生部关于卫生技术人员职称评定和职务聘任制度规定，取得医士以上资格后，从事医疗专业工作三年以上（牙科、针灸、推拿二年以上）。
三、通过省、市卫生行政主管部门统一考试和考核，取得区（县）卫生行政主管部门、部队团以上机关发给的医士以上资格证书。
四、曾经领有市卫生局核发的个体诊所执业许可证，经考核合格方能继续行医者。
五、从师学医兼实践五年以上，具有针灸、推拿、整骨、镶牙等专长，并经区（县）卫生局考核合格者。
第八条 持有南京市暂（寄）住户籍的外地医务人员，具有下列条件之一者，可以申请临时开业。
一、持有当地县级以上卫生行政主管部门核准的执业许可证及同意来南京市执业证明的外省、市医务人员。
二、持有港澳台当局核发的医士、护士以上资格证明，并经南京市卫生局验证合格的港澳台医务人员。
三、持有外国医学院校毕业证书或具有医士、护士以上资格证书，经中华人民共和国卫生部验证合格的外籍医务人员。
第九条 有下列情况之一者，不准开业。
一、未经批准的全民、集体医疗机构的在职医务人员。
二、擅自离职或被开除未满五年的医务人员。
三、不服从国家统一分配的医学院校毕业生，毕业未满五年的。
四、乡村医生、城镇卫生保健员。
五、曾受过吊销执业许可证处罚者。
六、患有精神病、传染病等妨碍进行正常医疗工作者。
七、其它原因，不适合开业的人员。
第十条 个体诊应有与执业范围相适应的用房和医疗器械设备。诊所用房要与居室分开。
个体诊所的名称，须冠以开业者姓名，如×××中（西）医诊所。个体诊所使用的牌匾和印章，必须严格按照批准的名称刻制，并报区（县）卫生局备案。
第十一条 凡符合第七条、第八条者，可向所在地区（县）卫生局提交开业书面申请，并交验以下证明、文件：
一、本人及参加人员在南京市的常住户籍证明或暂（寄）住户籍证明。
二、本人及参加人员的毕业证书、职称证明、离退休证明。
三、本人及参加人员近期在区（县）医院体检证明。
四、本人近期一寸脱帽正面半身照片四张。
五、诊所场所的有关证明。
六、开设科目、资金和设备情况
七、诊所的规章制度。
八、卫生行政主管部门认为应提交的其它证件。
第十二条 区（县）卫生局接到开业书面申请后，认真进行审核，同意的在其申请表上批示盖章。
申请者持区（县）卫生局批准的开业申请表到所在地区卫生工作者协会，领取个体诊所执业许可证、交纳手续费。
外省市医务人员除交申请表外，并将当地核发的执业许可证交所在地卫生工作者协会，换取注明临时开业时限的执业许可证。
第十三条 申请者到所在地卫生工作者协会登记、注册、编号，并办理加入卫生工作者协会手续。购买统一印制的病历、处方、收据及登记册等。

第三章 管理
第十四条 个体诊所必须接受所在地区（县）卫生局的领导和管理，并接受财政、物价、税务、审计等有关部门的监督。
区（县）卫生局授权各卫生工作者协会负责个体诊所的日常管理。
个体诊所应定期向区（县）卫生局、卫生工作者协会报告工作，每月十日前报送上月工作量、业务收入的报表，并按规定交纳管理费。
第十五条 个体诊所应当按照批准的开业地点和业务范围执业，不准走街串巷流动行医，不准擅自改变执业范围。
个体诊所不准用非卫生技术人员从事医疗技术工作。
第十六条 个体诊所应悬挂执业许可证，张贴有关业务范围、收费标准、文件服务等内容的告示。
第十七条 个体诊所应做好消毒隔离工作，预防交叉感染，发现传染病人应立即采取有效防治措施，同时要按传染病防治法履行报告手续。对难以诊治的病人，应及时转诊。发生医疗事故，应按国务院国发（1987）63号《国务院关于发布〈医疗事故处理办法〉的通知》规定处理
。
第十八条 个体诊所应该配备必需的常用急救药品，不得有麻醉药品、剧毒药品、放射性药品。不得对非就诊病人售药。不得自行加工制剂。对确有疗效的配方，由区（县）卫生局确认后，指定有条件的医药机构代为加工，并接受药政部门的监督。
个体诊所如需设中、西药房，须报南京市卫生局药政管理处审批。必须按物价部门核准的价格收费，不得抬高药价，开大处方。
第十九条 个体诊所如需张贴、刊登医疗广告，须经区（县）卫生局审批。其内容只限于诊所名称、地址、专业特长、诊疗科目、诊疗时间，严禁虚假宣传。
第二十条 坐堂医师按个体诊所管理。

第四章 奖惩
第二十一条 个体诊所在文明行医、优质服务、防病治病中成绩显著，并模范执行本办法者，由市、区（县）卫生局给予表彰和奖励。
第二十二条 个体诊所违反本办法第十五条、第十六条、第十七条、第十八条、第十九条规定，视情节轻重，分别给予以下处罚：
一、警告并限期改进。
二、二十元以上五百元以下的罚款。
三、限期停业整顿。
四、吊销执业许可证。
五、触犯刑律者，由司法部门追究刑事责任。
以上处罚可单独执行、亦可同时并处。

第五章 附则
第二十三条 本办法自发布之日起施行，原南京市卫生局颁发的《南京市个体诊所和社会联合办医医疗机构暂行管理办法》同时废止。
第二十四条 本办法由南京市卫生局负责解释。
第二十五条 尚未成立卫生工作者协会的区（县），个体诊所仍暂由南京市卫生工作协会负责管理。



1989年8月5日